（二）公共理性的工作场所：以国家机构为讨论重点公共理性的工作场所既可以是制度化领域，例如专门的宪法解释、宪法审查机关、普通法院或代议机关，也可以是公共领域，也就是公民以自己的理性精神和能力直接对宪法性案件或相关法律提出宪法判断。

你想想，一个国家能够统治上百年、上千年之久的时候，而在这个过程它的政治体制很少发生性质恶劣的变化，那么它一定有良好的制度在维持。如果我们做中西古代法文化比较的话，那么中国古代的宪法制度，不只是宪法而且包括中国古代的行政法，儒家思想所推动的古代的宪法制度、行政法制度在全世界是最为发达的。

进入 秋风 的专栏 进入专题： 儒家宪政 。政就是官僚的行政管理，道之以政，就是进行行政管理。为什么呢？时务学堂开设政法课程，有一批老师包括流亡日本的学生，后来随着国立湖南大学的成立，逐渐不断地加入了湖南大学的师资队伍。也就是说，这个议会取得了非常重大的政治成果，对整个汉朝的国家精神都产生了极大的影响。总之，如果我们放宽视野，你就会发现，儒家和我们理想中的现代政治秩序不是冲突的。

《洪范》所阐述的原则就是中国政治的一般原则。这样的历史说明了，儒家价值其实没有什么意义，因为儒家没有在现实中发挥积极作用，儒家的理想并没有变成现实。[44][日]山村恒年：《現代行政過程論の諸周題（五）》，载《自治研究》1984年第59卷第11号，第95页。

[81]同前注[78]，第1642页。[70]因此，室井力也认为，盐野宏的行政过程论被作为行政法解释学的方法而论述，与此相对，远藤博也的行政过程论主要着眼于拆除行政法解释学的框架。[22]二、盐野宏提倡的行政过程论观点—动态性法律关系论盐野宏是日本行政过程论观点最为系统的阐述者，被学界认为是日本行政过程论的集大成者。在此，以作为日本行政过程论者代表的远藤博也、盐野宏、山村恒年的行政过程论观点为例，比较分析各种行政过程论观点的异同。

远藤博也以现实的矛盾作为起点，通过发现在行政过程各方面可以作为具体的法律关系的问题，将这些矛盾作为问题的体系而把握。例如，山村恒年将在行政学中的科学的管理方法、人类关系的管理论、组织心理学等行政过程中具体的行政主体或相对人的心理与行动作为分析对象，考察对其进行民主规制的方式。

[27]盐野宏首先从批判行政的行为形式论[28]出发，认为从现实的行政过程中归纳出具有法学意义的行为并加以考察是重要的，对于在传统行政法学中被忽视的行政计划、行政指导、契约、协议等进行适当的定位是行为形式论的功绩，但行为形式论仅仅考察行政过程中的作为行政手段的各种行为，并没有将这些行为与行政目的联系起来考虑，也没有认识到各种行为之间的关联和作为整体的行政过程的重要性。行政过程论并非将行政与相对人之间存在的各种法律关系作为个别事例分别考察，而是作为整体进行动态考察。如果从这种问题意识出发，行政学与行政法学的融合是不可避免的。在行政过程中，除行政外，相对人是其中的一方主体。

[8][日]遠藤博也：《複数当事者の行政行為—行政過程論の試み(1)(2)(3)》，载《北大法学論集》1969年第20卷第1-3号[9][日]遠藤博也：《行政権限の競合と融合》，载《北大法学論集》1969年19卷4号，第34-61页。他在1969年发表的《复数当事人的行政行为》系列论文中分析了对于存在多方当事人的行政行为的法律规制以及在该行政过程中直接相对人以外的第三方的权利保障与救济问题。[12]在《有关行政过程的判例探讨》一文中，通过分析法院的具体判例中的解释阐述应当审查行政过程合法性的观点。[23][日]塩野宏：《行政作用法論》，载《公法研究》1972年第34号，第193-202页。

[44]第二，对于事实认定→预测→评价阶段的规制框架，以行政调查的合理性为中心进行探讨，认为传统的行政法学对于作为意思决定过程的调查、事实认定的合理性几乎没有涉及，在行政法学教学上也是最近才刚刚有学者涉及对行政调查的探讨，但并没有从裁量决定过程的合理性规制这一视点出发分析、研究行政调查。[31]而传统行政法学以行政行为为中心，通过对有关行政行为的法律的解释，判断现实行政行为的合法性，但对于行政行为所引起的行政法律关系的形成、变更、消灭等动态过程却不十分关注。

[33]行政手段论认为行政机关的行为都是为了实现特定行政目的而作出的，在这种意义上，行政机关的行为可以称作为行政手段。[77]同前注[14]，第95、96页。

[4]行政过程论在日本经过四五十年的发展，现已成为日本行政法学的主流理论，但该理论本身并不完善，尚未形成统一的理论体系。[54]（三）高田敏提倡的行政过程论高田敏从实质法治国家论的视点论及行政过程论，即立足于实质法治主义论的观点，将行政法作为法治主义在行政场合的具体化的法，将行政的各种行为形式置于法治行政的实现过程中考察。[45]基于行政过程论，应当根据领域的不同以及政策层次或行为层次的不同划分调查的类型，考察对于行政调查的裁量的法律规制的条理法（法律原理）。对于该问题，在法律解释学中并不能充分应对，山村恒年对此进行了批判，在此基础上认为该问题是政策学上的问题，对于动态的法律规范或法律规制应当进行考察。[18]行政过程论是一种物的思考方式和物的观点，与行政行为理论或行政程序理论不同，并非构成行政法特定的理论领域，而是如何考察行政法上各种现象的物的观点。[55][日]高田敏：《行政法—法治主羲具体化法としての（改訂版）》，有斐閣1994年版，第83 - 85页。

但是，以往并没有明确区分这种制度与行政行为，原因在于是否将这些制度在行政法一般理论中探讨尚未明确。[51][日]原田尚彦：《行政法要論》，学陽書房1976年版，第25页。

[42]这种规制由于没有实定法的支撑，并非法律规制，但却是功能性（有效）的规制。如上所述，不同的行政过程论者提出的行政过程论的观点各不相同。

[75]可见，远藤博也的行政过程论仅仅以裁判所的案例作为素材，从多方面的切入点考察、分析问题，但并没有明确将行政过程论上升到行政法学方法论的理论高度。[39]在《新公共管理系统与行政法》一书中从新公共管理论与行政过程论的关系的角度研究行政过程论，在借鉴新公共管理论的观点基础上，认为应当在现代行政法学中导人公共管理学中的组织意思决定论等方法，对现实行政过程的进行考察。

此外，建筑上的确认作为建筑标准法上的建筑确认制度的构造是重要的，但仅仅是其中的组成部分。例如放送局（广电局）的许可，其本身只不过是一种行政行为，但构成了通过电波法、放送法（广电法）而构成的放送局（广电局）的许可制度这一法律构造的一部分。[50]参见[日]大橋洋一：《新世紀の行政法理論—行政過程論を越えて》，载小早川光郎、宇賀克也編：《塩野宏先生古稀記念行政法の発展と変革（上）》，有斐閣2001年版，第107頁以下。相对人在行政过程中的地位随着现代化的进行越来越多样化，但其地位必须在适合保障人权这一法治主义的目的的前提下构建。

在《行政法I行政法总论》这一行政法学教科书中，他将行政法总论部分作为行政过程论处理，以此来构建系统的行政过程论体系，其大致的轮廓如下：首先，在第一部分的行政的行为形式理论中，以行政活动的基本单位即行为形式作为考察对象，具体而言，包括行政立法、行政行为、行政上的契约、行政指导、行政计划等。[21]此外，不应当承认运用违法或不当的行政手段以及违法或不当的行政权限的融合，但既然承认在法律允许范围内的行政过程独立性的存在，在可以采用合理的措施而完全放任或者不采用合理的措施时，可以认为是在整体上违法的行政过程。

[72]山村恒年认为，现实的行政过程由尚未形成法律关系的状态开始，在各种行政纲要、基本方针、计划等阶段，尚未形成法律关系，但对于个别实施计划的限制等却已经开始形成。在这种法律关系尚未形成阶段对于行政作用不得在诉讼上进行争议或要求纠正，而是在后续的法律关系发生的阶段争议该行政作用，其实只不过是主张继承于先行行为的显著不合理性，这是迟到的救济，违反行政的经济和效率原则。

各学者在提出的视角和观点的侧重点上各不相同，其具体内容也不完全相同。[50]（二）原田尚彦提倡的行政过程论原田尚彦在认识到现代行政法学不能仅仅局限于公私法二元论，而应当将所有有关行政的法律与法律现象作为研究对象，研究作为行政法的法律技术的特殊性的基础上，[51]认为为了确保行政的合法性，应当对行政过程进行司法审查。

[71][日]室井力：《行政法学方法論議につぃて》，载広岡隆等編：《現代行政と法の支配—杉村敏正先生還暦記念》，有斐閣1978年初版，第17页。盐野宏认为，行政过程由个别行为形式与法律关系的连锁而构成，[35]应当将由多个行为形式与法律关系所构成的整体作为宏观意义上的过程，将单一的行为形式与法律关系作为微观意义上的过程，在分析单一行为形式与法律关系的特征的同时，对行政过程的整体进行动态的考察。[7][日]磯部力：《学界展望 行政法》，载《公法研究》1977年39号，第206页。[52]参见[日]原田尚彦：《行政過程の司法審查》，载原田尚彦：《訴えの利益》，弘文堂1979年版，第166页以下。

[37][日]塩野宏：《行政法I行政法総論》（第二版），有斐閣1997年版，第72-74页。在这种意义上，行政过程论是动态的考察方法。

[64][日]平谷英明：《行政法の新展開》，学陽書房2005年版，第40页。[34]盐野宏认为公法关系的一般性特点并不在于其中的权利义务是公权力公义务，或者该权利义务的属性具有特殊性，而是在具体权利义务抽象或具体地、观念或现实地形成或实现过程中行政所特有的法律现象。

[68][日]佐藤英善：《行政法総論》，日本評論社1984年版，第139-142页。[45][日]山村恒年：《現代行政過程論の諸問題（七）》，载《自治研究》1985年第60卷第7号，第94、95页。